David Russell, AM QC, Toby Graham, Sham trusts și Pugachev, International Academy of Estate and Trust Law, Trusts & Trustees, volumul 24, numărul 1, februarie 2018, paginile 1-6, https://doi.org/10.1093/tandt/ttx221

academy

În urma unui proces al acțiunii, hotărârea lui Birss J pronunțată la 11 octombrie 2017 a remarcat faptul că reclamanții au sugerat că numai intenția domnului Pugachev, în calitate de soluționant, a contat la întrebarea dacă cele cinci trusturi au fost false. Apoi au recunoscut că intențiile administratorilor au fost, de asemenea, relevante pentru această întrebare, reflectând probabil ponderea autorității în primă instanță în testul de fals. Poate că reclamanții ar putea argumenta, la nivel de apel, că intențiile unilaterale ale colonizatorului sunt decisive, presupunând că problema decurge. Din pasajul des citat care stabilește testul pentru fals este clar că Diplock LJ nu intenționa să stabilească o definiție a falsului pentru aplicare generală. 3 Prin urmare, s-a gândit că există anumite îndoieli cu privire la intențiile administratorilor care ar fi relevante. Punctele de vedere ale editorilor unei ediții anterioare ale lui Lewin erau că doar intențiile stabilitorului erau decisive:

Această formă de cuvinte [adică Comentariile lui Diplock LJ în Snook], modelate cu atenție în contextul multilateral al unei operațiuni de refinanțare, nu se transplantează ușor în contextul încrederii. În cazul în care un trust este declarat unilateral, atunci nu există nicio dificultate, deoarece numai intenția stabilitorului poate fi relevantă. În cazul în care, pe de altă parte, administratorii sunt transformați în părți la un act de încredere, nu ar părea încă niciun motiv întemeiat pentru intenția lor de a fi un factor relevant care trebuie luat în considerare, având în vedere că încrederea este completă fără niciun element de acceptare de către administratori.

Se pare că motivul pentru care Curtea a adoptat abordarea laissez faire în Snook a fost egalitatea poziției de negociere într-o negociere comercială. Acest lucru oferă un bastion împotriva abuzului, deoarece este inerent puțin probabil ca o parte la negociere, într-o poziție de negociere similară, să fie pur și simplu însoțită de intențiile nefaste ale celeilalte. Însă poziția de negociere a mandatarilor față de entitatea stabilită nu poate fi descrisă ca fiind egală. Alegerea mandatarului este de a accepta condițiile de administrare care sunt oferite sau de a pierde afacerea. Trebuie pus sub semnul întrebării dacă pot oferi un bastion semnificativ împotriva intențiilor nefaste ale unui colonizator. Dimpotrivă, documentele Panama arată că Mossack Fonseca considera că documentele de retrodatare (o bază recunoscută a fraudei) este o „practică bine întemeiată și acceptată”, care este „obișnuită în industria noastră 4 și nu este de a acoperi sau ascunde acte ilegale”. 5

Trebuie remarcat faptul că dificultățile probatorii cu care se confruntă reclamanții în cazul Pugachev nu se vor aplica în cazul în care veniturile sunt părți la procedură, dat fiind că, de obicei, o autoritate a veniturilor are avantajul unei obligații de probă inversă. Consecința eșecului de a oferi dovezi în legătură cu înființarea și/sau activitățile trusturilor va fi, de obicei, că o Curte este mult mai confortabilă ajungând la concluzia că este implicată o farsă.

Protecția datelor: o actualizare

Ultimul nostru editorial s-a concentrat în mare parte pe implicațiile pentru administratorii și alți practicanți ai dreptului de încredere din hotărârea Curții de Apel Dawson-Damer împotriva Taylor Wessing LLP. 10 De când a fost scris editorialul respectiv, un amendament propus la proiectul de lege privind protecția datelor care își face loc prin parlament a fost depus la etapa comitetului Camerei Lorzilor de către Lord Pannick. 11 Amendamentul urmărea introducerea în proiect a unei excepții de la dreptul general al persoanelor vizate de a solicita și de a primi o copie a oricăror date cu caracter personal deținute de un operator de date în circumstanțele în care operatorul de date este (sau acționează ca agent sau consilier confidențial pentru ) un mandatar sau alt agent de încredere, iar datele cu caracter personal în cauză constau în informații care se încadrează în categoriile stabilite în Acordul Re Londonderry. 12

În opinia noastră, această modificare propusă este foarte mult binevenită, deoarece ar oferi protecție esențială a unui principiu central care guvernează funcționarea trusturilor. Confidențialitatea este un drept fundamental, dar asta nu înseamnă că drepturile acordate de legislația privind protecția datelor ar trebui să poată călca pe principiile legii de încredere bine stabilite și sensibile; aceste principii ar trebui protejate din toate motivele convingătoare prezentate de Lord Pannick, așa cum au fost și în alte jurisdicții.

Până la apariția acestui editorial, proiectul de modificare va fi luat în considerare în etapa de raportare din Camera Lorzilor. Suntem siguri că adoptarea proiectului de lege va fi urmărită îndeaproape de toți practicienii în drepturi de încredere și este de sperat că proiectul de modificare primește aprobarea pe care o merită.

Academia internațională de drept imobiliar și de încredere

Salvați

Suntem mândri să-i întâmpinăm pe Paolo Panico și pe profesorul Robert Sitkoff în consiliul nostru de redacție și pe Luigi Belluzzo, dr. David Morrison, Alain Nijs, dr. Andreas Richter și David Wallace Wilson în calitate de corespondenți de țară.